《論自由》 [英] 約翰·密爾 / 許寶骙 / 商務(wù)印書館 / 2005-1
文/童之偉
有人說，法學(xué)最難做的是法律史、法理和憲法學(xué)，這話不假。但考慮到歐美日等法治國家，法學(xué)本科一般都沒有法制史、法理課這個(gè)事實(shí)，似乎我們可以這樣說：在所有必不可少的本科法學(xué)課程中，最艱難的是憲法學(xué)。
憲法學(xué)是各法治國家法學(xué)界公認(rèn)的博大精深的學(xué)問。但在我國，對憲法實(shí)施一直重視不夠，缺乏行之有效的違憲審查制度，法學(xué)院系憲法課學(xué)時(shí)少，高水平師資不足。因此，數(shù)十年來，我國法科畢業(yè)生憲法學(xué)學(xué)養(yǎng)往往普遍不足，這在不小程度上妨礙了我國法治建設(shè)的進(jìn)步。考慮到這一點(diǎn)，我覺得所有胸懷大志、有意為中國法治建設(shè)事業(yè)做一番貢獻(xiàn)的年輕朋友，不妨趁暑假讀幾本憲法學(xué)書籍。
對中國人來說，憲法和憲法學(xué)，都是舶來品，因此，憲法學(xué)不讀一些外國學(xué)者的著述是不行的�？紤]到經(jīng)典性、有代表性和篇幅盡可能少的要求，對外國作者所著的廣義憲法學(xué)著述，我擬僅推薦下面三本部頭較小的書：
第一本是約翰·洛克所著《政府論》
�。ㄈ~啟芳、瞿菊農(nóng)譯，商務(wù)，2008）
作為啟蒙時(shí)代的政法思想家，比起盧梭的民主浪漫主義、霍布斯的君主集權(quán)主義和孟德斯鳩基于經(jīng)驗(yàn)總結(jié)的權(quán)力分立主義，洛克的主要政法學(xué)術(shù)成就，是發(fā)展了以議會(huì)民主為基礎(chǔ)的法治主義。回首那個(gè)時(shí)代，洛克的主張似乎比起其他人的看法顯得更為主流，更富學(xué)理，甚至更為具有后續(xù)影響力�！墩摗钒l(fā)表于1688年“光榮革命”之后，不過也有人認(rèn)為它實(shí)際上成書于這次“革命”之前。但無論如何，它是政法改良戰(zhàn)勝政治專制和激進(jìn)革命的理論成果。
《政府論》關(guān)于自然狀態(tài)、戰(zhàn)爭狀態(tài)、奴役、政治狀態(tài)、私人財(cái)產(chǎn)和自然自由轉(zhuǎn)變?yōu)樯鐣?huì)自由的論述，以及對君權(quán)神授論的批駁，都為該書隨后提出的系統(tǒng)法治主張奠定了堅(jiān)實(shí)學(xué)理基礎(chǔ)。洛克最為看重制定法律的權(quán)力，認(rèn)為它是一種“得自人民的一種委托權(quán)力”，不能轉(zhuǎn)讓給任何他人，但它也是受限制的、有限的。在這個(gè)基礎(chǔ)上，洛克反復(fù)強(qiáng)調(diào)這樣的意思：以立法機(jī)關(guān)為代表的國家機(jī)構(gòu)“應(yīng)該以正式公布的既定的法律來進(jìn)行統(tǒng)治，這些法律不論貧富、不論權(quán)貴和莊稼人都一視同仁，并不因特殊情況而有出入”。
可以說，《政府論》最早精辟系統(tǒng)地闡釋了法治的基本要素：民主立法，法律面前一律平等，在行為規(guī)范體系中法律至上�！墩摗返膶W(xué)理論述與政法主張相互呼應(yīng)，對后世的憲法發(fā)展有世界性影響，屬古典自然法學(xué)派的代表作。
第二本書是約翰·密爾所著的《論自由》
�。ㄔS寶骙譯，商務(wù)，1959）
早年嚴(yán)復(fù)將這本小冊子意譯為《群己權(quán)界論》。所謂“群”，指的是社會(huì)、群體、社群，其中主要是國家，而所謂“己”則是指自己、個(gè)體、個(gè)人，其主要表現(xiàn)是公民。這是一本政治哲學(xué)著作，用法學(xué)語言來解說，它討論的實(shí)際上是個(gè)人有哪些“權(quán)”，國家有哪些“權(quán)”，兩種“權(quán)”的關(guān)系如何和邊界在哪里的問題。
《論自由》分別論述了思想自由與討論自由、個(gè)性自由的價(jià)值和社會(huì)控制個(gè)人自由的限度。在此基礎(chǔ)上，作者概括出本書的核心論點(diǎn)，即他所說的兩條“格言”：1.個(gè)人的行為只要不涉及自身以外什么人的利害，就不必對社會(huì)負(fù)責(zé)交代；2.對與他人利益有關(guān)的行為，個(gè)人應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)交代，并且還應(yīng)當(dāng)承受或是社會(huì)的或是法律的后果。作者還結(jié)合社會(huì)生活實(shí)際論證了這兩條“格言”的價(jià)值和正當(dāng)性。《論自由》是19世紀(jì)歐美政法哲學(xué)的代表作。
第三本書也是名副其實(shí)的小冊子，名為《現(xiàn)代憲法的誕生、運(yùn)作和前景》
�。▌傋g，法律，2010）
作者是德國學(xué)者迪特兒·格林。如果說推薦前面兩本書注重的是其價(jià)值性理論性，那么，推薦這本書則是基于它的知識性。讀者閱讀這本篇幅較小的書，不用費(fèi)多少時(shí)間，就能宏觀地把握憲法學(xué)從近代到當(dāng)今的大體走勢及一個(gè)專家對憲法學(xué)未來走向的評估。我注意到，這本書對于當(dāng)代中國應(yīng)該關(guān)注的一些重要憲法問題，如憲法與政黨的關(guān)系和合憲性審查制度等等，都有必要論述。
從第四本書起，讓我們把目光拉回中國。要了解幾十年來中國憲法學(xué)的方方面面，風(fēng)風(fēng)雨雨，必須讀中國學(xué)者的著作。我推薦的第四、五、六、七、八本書分別是：
《張友漁文集》（下卷，法律，1997）何華輝教授的《比較憲法學(xué)》（武大，2013）《許崇德自選集》（人民大學(xué)，2007）肖蔚云教授的《論憲法》《吳家麟自選集》（寧夏人民，1996）
1949年以來的中國憲法學(xué)界，如果說張友漁先生是第一代憲法學(xué)家的代表，那么，張先生之后的上述四位憲法學(xué)家就是第二代憲法學(xué)家的縮影。我推薦的最后一本書，是蔡定劍教授所著之《中國人民代表大會(huì)制度》（法律出版社，2003），蔡定劍教授可以說是第三代憲法學(xué)家中的佼佼者。蔡定劍教授著述豐碩，法學(xué)界公認(rèn)其中以《中國人民代表大會(huì)制度》一書影響最大。人民代表大會(huì)制度是中國的根本政治制度。蔡定劍教授曾長期供職于全國人大常委會(huì)研究機(jī)構(gòu)，對人大制度建設(shè)有在參與基礎(chǔ)上形成的深入觀察、研究和思考。《中國人民代表大會(huì)制度》一書是作者認(rèn)識、踐行和研究人大制度的結(jié)果，其理論和實(shí)際價(jià)值在學(xué)界受到高度肯定。
注：童之偉，華東政法大學(xué)教授，中國憲法學(xué)會(huì)副會(huì)長，著有《國家結(jié)構(gòu)形式論》《法權(quán)與憲政》。
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